Включение НДС с лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров
Определение таможенной стоимости товаров — один из наиболее сложных вопросов таможенного права. Однако, еще более сложным является вопрос определения таможенной стоимости товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности: подлежат ли включению в структуру таможенной стоимости лицензионные платежи, а также начисленный к лицензионным платежам НДС.
В соответствии с п. 2 ст. 38 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров, ввозимых на таможенную территорию Союза, определяется в соответствии с главой 5 ТК ЕАЭС, если при ввозе на таможенную территорию Союза товары пересекли таможенную границу Союза и в отношении таких товаров впервые заявляется, в частности, таможенная процедура «Выпуск для внутреннего потребления».
В силу п. 1 ст. 39 ТК ЕАЭС таможенной стоимостью ввозимых товаров является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Союза и дополненная в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС.
Не останавливаясь на всех проблемах применения ст. 40 ТК ЕАЭС, отметим, что вопрос определения таможенной стоимости с учетом/без учета НДС возникает в связи с разными подходами к толкованию п. 7 ст. 40 ТК ЕАЭС.
Таможенные органы, руководствуясь разъяснениями Минфина России в Письмах от 04.08.2016 N 03−10−11/45 719, от 13.10.2021 N 27−01−21/82 729 считают, что в структуру таможенной стоимости которых включаются лицензионные платежи, учитываются суммы НДС и налога на прибыль организаций, исчисляемых и удерживаемых лицом, которое выполняет в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах обязанности налогового агента.
Указанная позиция основывается на том, что лицензионные платежи исчисляются в пользу иностранного правообладателя, не являющегося резидентом Российской Федерации. Таким образом, правообладатель получает прибыль на территории Российской Федерации. То есть, фактически, возникает объект налогообложения по НДС и налогу на прибыль организации. При этом плательщиком, обязанным исчислить и удержать налог, будет выступать именно российская компания — лицензиат, как налоговый агент.
Основой такой позиции выступает Рекомендуемое Мнение 4.16 Технического комитета ВТамО по таможенной оценке (далее — Рекомендуемое Мнение 4.16), согласно которому если в соответствии с налоговым законодательством страны ввоза при уплате в пользу иностранного правообладателя лицензионных платежей импортером подлежат удержанию суммы налогов, то указанные суммы должны рассматриваться как часть лицензионных платежей. Следовательно, в таможенную стоимость товаров в соответствии со Статьей 8.1© Соглашения ВТО должна быть включена общая сумма начисленных в пользу правообладателя лицензионные платежи, то есть до удержания налогов, а не фактически перечисляемая сумма.
Однако, следует отметить, что Рекомендуемые мнения 4.16 и 4.18 Технического комитета ВТамО применимы не ко всем налогам, а только к налогу на доход (прибыль) — то есть прямого налога (что совершенно логично, поскольку прямой налог составляет часть экономической выгоды лицензиара), а не косвенного налога (НДС), который является налогом на потребление (взимается с покупателя) и, по сути, транзитом перечисляется в российский бюджет, в результате чего не может составлять часть лицензионного платежа как экономической выгоды лицензиара (продавца).
Раскрывая данное утверждение, стоит обратить внимание на следующее:
- В случае, когда обязанности по перечислению НДС в бюджет возложены на налогового агента, НК РФ установлены особенности определения налоговой базы по НДС, однако такие особенности не могут оказывать влияния на гражданско-правовые отношения между продавцом и покупателем с точки зрения формирования цены реализуемого актива
- В целях определения налоговой базы по НДС налоговым агентом происходит не изменение (увеличение) размера лицензионного платежа, а искусственное/расчетное увеличение стоимости исключительно для целей определения налоговой базы по НДС — как правило, покупатель расчетным путем увеличивает сумму лицензионного платежа, предусмотренную договором, для удержания НДС
- ТК ЕАЭС предусматривает, что в состав таможенной стоимости ввозимых товаров добавляется сумма лицензионного платежа, а не налоговая база по одному из налогов, соответственно, для определения размера лицензионного платежа необходимо руководствоваться положениями гражданского законодательства
- Включение в таможенную стоимость ввозимых товаров суммы НДС приводит к двойному взиманию налога: НДС взимается сначала с суммы лицензионного платежа, а впоследствии с таможенной стоимости ввозимых товаров, включающей НДС с лицензионного платежа.
Помимо этого, признание того, что «агентский» НДС формирует часть роялти, приводило бы к обложению суммы НДС, составляющего такую часть, налогом на прибыль у источника в РФ, то есть еще к одному случаю уплаты налога с налога.
К сожалению, судебная практика неоднозначно относится к вопросу исключения суммы НДС на роялти из таможенной стоимости товаров: имеются как положительные решения судов: Решение Арбитражного суда Курской области от 08.08.2022 по делу №А35−1670/2022, так и отрицательная правоприменительная практика: Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.04.2022 по делу №А40−251 204/2021.
Команда Customs Advisor имеет значительный опыт консультирования компаний по вопросам определения и подтверждения таможенной стоимости ввозимых товаров, содержащих в том числе объекты интеллектуальной собственности.